De rerum natura” del contrato de funciones ejecutivas

  1. Santiago Hierro Anibarro
Revista:
Revista de derecho mercantil

ISSN: 0210-0797

Año de publicación: 2023

Número: 329

Páginas: 1

Tipo: Artículo

Otras publicaciones en: Revista de derecho mercantil

Resumen

La obligación de suscribir un contrato de consejero con funciones ejecutivas ha sido objeto de diferentes controversias jurídicas, así como fuente frecuente de dudas interpretativas acerca de los efectos jurídicos que proyecta este contrato en el más amplio régimen de la retribución de los administradores y en el conjunto de su estatuto jurídico. Este trabajo disecciona la figura jurídica del contrato en torno a tres naturalezas, que le son intrínsecas. La primera es la naturaleza retribuida o gratuita del cargo de consejero con funciones ejecutivas, derivada de la cual surgen otras dos. En un caso, dependiendo de ser el contrato retribuido, la naturaleza mercantil o laboral de esa retribución, mientras que, en el otro, es decir, en el supuesto de ser gratuito, la naturaleza de la publicidad de ese régimen.

Referencias bibliográficas

  • ALEXY, R., “Una defensa de la fórmula de Radbruch”, en Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña, núm. 5, 2001, pp. 75-96.
  • CABANAS, R., “Artículo 225. Deber de diligencia”, en PRENDES, P. y MARTÍNEZ-ECHEVARRÍA, A. (Dir.), Tratado de Sociedades de Capital, t. I.Comentario Judicial, Notarial, Registral y Doctrinal de la Ley de Sociedades de Capital (Arts. 1 a 316), Aranzadi, Cizur Menor, 2017, pp. 1343-1354.
  • CICERÓN, M. T., De Officiis, William Heinemann y McMillan Co., Londres-Nueva York, 1913.
  • COHEN, A. “¿Supone la nueva doctrina de la DGRN en materia de retribución de administradores la derogación o modulación de la denominada ‘teoría del vínculo’?”, en La Ley Mercantil, núm. 32, 2017, pp. 1-9.
  • COHEN, A. “Comentario a la STS, Sala primera, de 26 de febrero de 2018, sobre retribución de administradores sociales: determinación del ámbito subjetivo del principio de determinación estatutaria de la remuneración. Retribución del consejero con funciones ejecutivas”, en Revista de Derecho de Sociedades, núm. 53, 2018, pp. 177-210.
  • COHEN, A. “Responsabilidad social corporativa y retribuciones tóxicas de los administradores sociales: luces y sombras al hiño del artículo 217.4 LSC”, en GONZÁLEZ, M. B. y COHEN, A. (Dir.), Derecho de sociedades. Cuestiones sobre órganos sociales, Tirant lo Blanch, Valencia, 2019, pp. 559-584.
  • COSTAS COMESAÑA, J., “Contenido y aprobación de la política de retribuciones”, en RONCERO, A.; RODRÍGUEZ ARTIGAS, F.; FERNÁNDEZ DE LA GÁNDARA, L.; QUIJANO, J.; ALONSO UREBA, A., VELASCO SAN PEDRO, L. A. y GAUDENCIO ESTEBAN, G. (Dir.), Sociedades cotizadas y transparencia en los mercados, t. I, Aranzadi, Cizur Menor, 2019, pp. 1051-1084.
  • CURTO, M., “Exigencias formales y modos de retribución de los administradores de las de sociedades, Tirant lo Blanch, Valencia, 2018, pp. 17-55.
  • DEL VAL, P., “Tutela laboral europea de los administradores sociales”, en
  • DEL VALLE, J. M. y ZABALETA, M., “La relación mercantil y la laboral. La laboralización de los consejeros inducida judicialmente: la jurisprudencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea”, en HIERRO ANIBARRO, S. (Dir.), La retribución de consejeros, Marcial Pons, Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2020, pp. 207-262
  • DÍEZ-PICAZO, I. “Los juzgados de lo mercantil”, en ROJO, Á. La reforma de la legislación concursal, Marcial Pons, Madrid-Barcelona, pp. 131-149.
  • DOMÍNGUEZ PÉREZ, E. M., “La remuneración mediante la participación en beneficios”, en GARCÍA-CRUCES, J. A. (Dir.), Retribución y prestación de servicios de los administradores de sociedades, Tirant lo Blanch, Valencia, 2018, pp. 97-125.
  • ESTEBAN VELASCO, G. y SÁNCHEZ ÁLVAREZ, M. M. (Coord.), Estudios sobre Derecho de Sociedades: “Liber Amicorum” Profesor Luis Fernández de la Gándara, Aranzadi, Cizur Menor, 2016, pp. 157-177.
  • FERNÁNDEZ DEL POZO, L., “El misterio de la remuneración de los administradores de las sociedades no cotizadas”, en Revista de Derecho Mercantil, núm. 297, 2015, pp. 199-248.
  • GIMENO, M., Régimen jurídico de los sistemas de retribución de los administradores sociales, Marcial Pons, Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2021.
  • GÓMEZ LIGÜERRE, C., “Retribución y responsabilidad de consejeros”, en HIERRO ANIBARRO, S., La retribución de consejeros, Marcial Pons, Madrid-Barcelona-Buenos Aires- São Paulo, 2020, pp. 801-852.
  • HIERRO ANIBARRO, S. (Dir.), Simplificar el Derecho de sociedades, Marcial Pons, Madrid- Barcelona-Buenos Aires, 2010.
  • HIERRO ANIBARRO, S. Gobierno corporativo en sociedades no cotizadas, Marcial Pons, Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2014.
  • HIERRO ANIBARRO, S. Un nuevo estatuto para el empresario individual, Marcial Pons, Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2016.
  • HIERRO ANIBARRO, S. y ZABALETA DÍAZ, M., “La retribución supervisada. La remuneración de consejeros de la sociedad cotizada”, en HIERRO ANIBARRO, S.,Laretribución de consejeros, Marcial Pons, Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2020 pp. 931-1014
  • HIERRO ANIBARRO, S., “Poder de decisión y de retribución en el moderno Derecho de sociedades y en el marco del gobierno corporativo”, en HIERRO ANIBARRO, S., La retribución de consejeros, Marcial Pons, Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2020, pp. 13-18.
  • HOPT, K., “Vergleichende Corporate Governance”, en Zeitschrift für das gesamte Handels- und Wirtschaftsrecht, 4/2011, pp. 444-526.
  • JUSTE, J. y CAMPINS, A., “La retribución de los consejeros delegados o de los consejeros con funciones ejecutivas. El contrato entre el consejero ejecutivo y la sociedad (arts. 249.3 y 4 y 529 octodecies LSC)”, en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F.; FERNÁNDEZ DE LA GÁNDARA, L.;QUIJANO GONZÁLEZ, J.; ALONSO UREBA, A., VELASCO SAN PEDRO, L. y ESTEBAN VELASCO, G. (Dir.), Junta General y Consejo de Administración en la Sociedad Cotizada, t. II, Aranzadi, Cizur Menor, 2016, pp.757-797.
  • JUSTE, J., “Artículo 249. Delegación de facultades del consejo de administración”, en GARCÍA- CRUCES, J. A. y SANCHO GARGALLO, I., Comentarios a la Ley de Sociedades de Capital, t. III, Tirant lo Blanch, Valencia, 2021, pp. 3469-3488.
  • JUSTE, J., “Retribución de consejeros”, en ESTEBAN VELASCO, G. (coord.), El gobierno de las sociedades cotizadas, Marcial Pons, Madrid-Barcelona, 1999, pp. 497-536.
  • LEÓN, F. J., “Artículo 249. Delegación de facultades del consejo de administración”, en JUSTE, J. (Coord.), Comentario de la reforma del régimen de las sociedades de capital en materia de gobierno corporativo (Ley 31/2014) sociedades no cotizadas, Civitas, Cizur Menor, 2015, pp. 497-520.
  • LÓPEZ AHUMADA, E., “La relación laboral y la mercantil. La evolución de la teoría del vínculo y sus efectos en el control de las retribuciones de los consejeros. Límites a los contratos de empleo de administración social”, en HIERRO ANIBARRO, S., La retribución de consejeros, Marcial Pons, Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2020, pp. 151-205.
  • LOUREIRO, G. R., MAKHIJA, A. K. y ZHANG, D., The Rise of a One-Dollar CEO Salary, 10 de enero de 2014, Fisher College of Business Working Paper No. 2011-03-007; Charles A. Dice Center Working Paper No. 2011-7. Disponible en SSRN: https://ssrn.com/abstract=1571823 y http://dx.doi.org/10.2139/ssrn.1571823, 52 páginas.
  • Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2020, pp. 207-262.
  • MARTÍN ZAMARRIEGO, A. “Radiografía del art. 249.3 LSC: Breve estudio sobre la(ir)relevancia del contrato documentado de delegación, más allá de las cuestiones de orden remuneratorio”, en COHEN, A. y MUÑOZ, A. (Dir.), VIÑUELAS, M. (Coord.), Deberes de administradores de las sociedades de capital, Cizur Menor, 2023 (en prensa).
  • MEJÍA, J., “La Orden ECC/461/2013, de 20 de marzo, sobre contenido y estructura del informe anual de gobierno corporativo y el informe anual de remuneraciones”, en Revista de Derecho de Sociedades, núm. 40, 2013, pp. 573-584.
  • MORALEJO MÉNENDEZ, I., “La remuneración vinculada a las acciones”, en GARCÍA- CRUCES, J. A., Retribución y prestación de servicios de los administradores de sociedades, Tirant lo Blanch, Valencia, 2018, pp. 127-201.
  • ONFRAY, M., Cinismos. Retrato de los filósofos llamados perros, Paidós, Buenos Aires- Barcelona-México, 2002.
  • PAZ-ARES, C., “ Perseverare diabolicum (A propósito de la STS 26-II-2018 y la retribución de los consejeros ejecutivos)”, en InDret, 2/2018, pp. 1-52.
  • PÉREZ CARRILLO, E., “El seguro de responsabilidad de consejeros y altos ejecutivo (D&O) suscrito por la sociedad. A propósito de su consideración como sistema de retribución de administradores”, en HIERRO ANIBARRO, S., La retribución de consejeros, Marcial Pons Madrid-Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2020, pp. 595-636. pp. 703-762.
  • RADBRUCH, G. “Gesetzliches Unrecht und übergesetzliches Recht”, enSüddeutschen Juristen-Zeitung, Año 1, núm. 5, 1946, pp. 105-108.
  • RONCERO, A., “La reforma del régimen aplicable a la retribución de los administradores de las sociedades de capital”, en FERNÁNDEZ-ALBOR, A. y PÉREZ CARRILLO, E. F. (Dir.), Actores, actuaciones y controles del buen gobierno societario y financiero, Marcial Pons, Madrid- Barcelona-Buenos Aires-São Paulo, 2018, pp. 323-345.
  • RONCERO, A., “Principales deficiencias de técnica y política jurídica del nuevo régimen sobre retribuciones de los administradores de sociedades de capital”, en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F., ESTEBAN VELASCO, G. y SÁNCHEZ ÁLVAREZ, M. M. (coords.), Estudios sobre Derecho de Sociedades: “Liber Amicorum” Profesor Luis Fernández de la Gándara, Aranzadi, Cizur Menor, 2016, pp. 399-431.
  • RUIZ MUÑOZ, M., “Nuevo régimen jurídico de la retribución de los administradores de las sociedades de capital”, en Revista de Derecho de Sociedades, núm. 46, 2016, pp. 53-130.
  • RUIZ MUÑOZ, M., “La retribución de los administradores y altos ejecutivos de las sociedades de capital: libertad, transparencia y control (la modificación de la LSC por la Ley 31/2014 y el ALCM)”, en Estudios sobre el futuro Código Mercantil: libro homenaje al profesor Rafael Illescas Ortiz, Universidad Carlos III de Madrid, Getafe, 2015, pp. 860-893.
  • SÁNCHEZ RUS, H., “Las cláusulas estatutarias relativas a la retribución de los administradores en las sociedades de capital”, en La Ley Mercantil, núm. 14, 2015, pp. 1-23.
  • SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE, J “La retribución de los consejeros ejecutivos”, en JUSTE, J. y ESPÍN C. (Coord.), Estudios sobre órganos de las sociedades de capital. Liber Amicorum Fernando Rodríguez Artigas, Gaudencio Esteban Velasco, vol. II, Aranzadi, Cizur Menor, 2017, pp. 353-385.
  • SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE, J., “Norma y autorregulación en la configuración del régimen retributivo de los consejeros”, en ALONSO LEDESMA, C., ALONSO UREBA, A. y ESTEBAN VELASCO, G. (Dir.),La modernización del derecho de sociedades de capital en España: Cuestiones pendientes de reforma, vol. I, Aranzadi, Cizur Menor, 2011, pp. 715-746.
  • SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE, J., “La retribución de los administradores de sociedades cotizadas (La información societaria como solución)”, en Revista de Derecho de Sociedades, núm. 28, 2007, pp. 19-58.
  • SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE, J., “Notas sobre la nueva fase del gobierno corporativo español”, en RODRÍGUEZ ARTIGAS, F.,
  • SEOANE, J. A., “La doctrina clásica de la lex iniusta y la fórmula de Radbruch. Un ensayo de comparación”, en Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña, núm. 6, 2002, pp. 761-790.
  • SORIA SORJÚS, J. “La reserva estatutaria en materia retributiva de los administradores”, en Diario La Ley, 4341/2014, pp. 1-23.
  • TORRENT, A., “Las retribuciones de administradores y directivos de sociedades cotizadas y la comisión de retribuciones”, en Revista de Derecho del Mercado de Valores, núm. 5, 2009, pp. 105-173.
  • TUSQUETS TRÍAS DE BES, F., La remuneración de los administradores de las sociedades de capital, Civitas, Madrid, 1998.
  • VÁZQUEZ RUANO, T., Principios de corporate governance. La personificación de la función supervisora de la administración societaria, Dykinson, Madrid, 2018.